REPÚBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA PODER JUDICIAL Juzgado Superior Estadal Contencioso Administrativo de la Circunscripción Judicial del Estado Sucre. Cumaná, veintidós (22) de marzo de dos mil dieciocho (2018) 207º y 159º ASUNTO PRINCIPAL : RP41-G-2017-000025 ASUNTO : RP41-G-2017-000025 En fecha dos (02) de febrero de dos mil diecisiete (2017), el ciudadano JESÚS ANTONIO MALAVÉ BERMÚDEZ, venezolano, mayor de edad, titular de la cédula de identidad Nº 5.083.386, asistido por el Abogado Adolfo José Díaz, inscrito en el Inpreabogado bajo el Nº 216.168, interpuso por ante la Unidad de Recepción y Distribución de Documentos de este Juzgado escrito contentivo de Querella Funcionarial, contra el Ministerio del Poder Popular para el Transporte Terrestre y Obras Públicas (MPPTOP). En fecha dos (02) de febrero de dos mil diecisiete (2017), este Órgano Jurisdiccional le dio entrada. En fecha nueve (09) de febrero de dos mil diecisiete (2017), se admitió la presente causa y se ordenó emplazar al ciudadano PROCURADOR GENERAL DE LA REPÚBLICA, a los fines de dar contestación a la presente causa; igualmente se ordenó notificar a los ciudadanos Ministro del Poder Popular para Transporte Terrestre y Obras Públicas (MPPTTOP) y Director Regional del Ministerio del Poder Popular para Transporte Terrestre y Obras Públicas; igualmente se ordenó solicitar el expediente administrativo relacionado con la causa al ciudadano Ministro del Poder Popular para Transporte Terrestre y obras Públicas (MPPTTOP). Del Escrito de la Demanda Que en fecha 22 de noviembre de 2016, se le notificó mediante resolución Nº 00551, de fecha 13 de octubre de 2016, que tenía 38 años de servicio en la Administración Pública Nacional y por contar con 58 años de edad se le había concedido el beneficio de jubilación desde la fecha de su notificación. Que en esa comunicación se le informó que gozaba de una asignación mensual de VEINTIDÓS MIL QUINIENTOS SETENTA Y SEIS MIL BOLÍVARES CON SETENTA Y TRES CÉNTIMOS (Bs. 22.576,73) correspondiente a un 80% de salario promedio de los últimos 12 meses devengados. Alegó que no se le incluyó el bono de productividad al salario, prima de antigüedad, aumento presidencial y la compensación por evaluación y desempeño, y que no se le tomo en cuenta la Providencia Administrativa Nº 207-2013, emitida por la Inspectoría del Trabajo, donde se ordenó restituirle los derechos de la prima sustitutiva de evaluación y desempeño y el bono de producción los cuales forman parte del sueldo integral, y que los mismos se le deben computar para la jubilación. Alegó que la cláusula vigésima sexta: beneficios a los jubilados y pensionados, la cláusula vigésima octava: pasivos laborales, y la cláusula cuadragésima: permanencia de beneficios, según la Convención Colectiva del Contrato Marco de la Administración Pública Nacional 2003-2005, cosa que se ha negado a reconocer el Ministerio del Poder Popular para Transporte y Obras Publicas (MPPTTOP). Expresó que se le otorgó una jubilación por debajo a lo que tenía que devengar, aunado a esto, éste venia percibiendo un bono de productividad el cual era un mes de sueldo permanentemente y no se le tomó como salario integral para su jubilación. Alegó que el Ministerio del Poder Popular para Transporte Terrestre y Obras Públicas (MPPTTOP), en la persona del Lcdo. Gustavo Márquez Subero se negó homologarle la jubilación y a desconocerle el Bono de Productividad, la prima de antigüedad, la prima de evaluación y desempeño, como sueldo integral de su sueldo. Continuó expresando que fundamenta la presente demanda en los artículos 15, 18, 19, 92, 104, 141 de la Ley Orgánica de Trabajo de los Trabajadores y las Trabajadoras (LOTTT) y los artículos 89, 92, 96 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela y las cláusulas Vigésima séptima: beneficios a los jubilados y pensionado, cláusula Vigésima Octava: reconocimiento a los fines de la jubilación, cláusula Cuadragésima: Permanencia de beneficio, cláusula Vigésima Sexta: prima de antigüedad, cláusula Trigésima Segunda: reconocimiento de la antigüedad a los fines de la jubilación, cláusula Trigésima Cuarta: Prima Sustitutiva de Evaluación de desempeño, todos del Contrato Marco de la Administración Pública Vigente 2003-2005, además de lo que se desprende de la sentencia AP21-L-2014-001374 de fecha 25/11/2014. Finalmente solicitó que se admita la presente demanda por Homologación y Reajuste de Jubilación, sean restituidos los derechos laborales del reajuste de la misma, pago de todas sus incidencias de sueldo desde el mismo momento en que salió su jubilación, inclusión del bono de productividad, la prima de profesionalización, la prima de antigüedad, la prima de evaluación y desempeño, aumento presidencial como sueldo integral. De la Contestación de la Demanda En fecha cuatro (04) de diciembre de dos mil diecisiete (2017), la representación Judicial de la parte demandada, Ministerio del Poder Popular para el Transporte Terrestre y Obras Públicas (MPPTOP), dio contestación en la presenta causa. Negó, rechazó y contradijo todas y cada una de sus partes, tanto en los hechos como en el derecho, los alegatos del recurrente. Negó, rechazó y contradijo el objeto principal de la querella es la solicitud de la inclusión del Bono de Productividad como parte del sueldo integral, de la incidencia que esto puede tener en el cálculo de las prestaciones sociales y beneficios laborales. Negó, rechazó y contradijo por cuanto al derecho, los beneficios laborales se pueden clasificar de acuerdo a su naturaleza jurídica, condición y características, tal como lo establece el artículo 104 de la Ley Orgánica del Trabajo, los Trabajadores y Trabajadoras, el cual se refiere al deber de hacer o ejecutar una acción por parte del trabajador. Alegó que con relación a las condiciones y características del Bono de Productividad para el cálculo de las Prestaciones Sociales, en el que podemos evidenciar la modalidad y condición de dicho bono, el cual no se corresponde con la característica mencionada en el citado artículo, para formar parte del salario integral. Negó, rechazó y contradijo que la solicitud del querellante es improcedente, pues la misma se fundamenta en el supuesto carácter salarial que reviste el Bono de Productividad, siendo este un criterio equivoco por cuanto en el punto de cuenta mediante el cual se aprobó el referido bono, se explicó de manera taxativa que el bono no tendría carácter salarial. Finalmente, solicitó que se deseche y desestime todos y cada uno de los alegatos y pedimentos formulados y declare sin lugar la demanda incoada por el recurrente. De la Audiencia Preliminar En fecha cinco (05) de febrero de dos mil dieciocho (2018), se efectuó la audiencia preliminar, a la cual no comparecieron las partes intervienes en el proceso, y se fijó la celebración de la audiencia definitiva para el quinto (5to) día de despacho a las diez y treinta minutos de la mañana (10:30 a.m.). De la Audiencia Definitiva En fecha quince (15) de febrero de dos mil dieciocho (2018), se celebró la audiencia definitiva, a la cual no comparecieron las partes intervienes en el proceso, y se difirió el dispositivo del fallo para el quinto (5to) día de despacho siguiente a las diez y treinta minutos de la mañana (10:30 a.m). El Tribunal en su oportunidad declaró Parcialmente Con Lugar la presente querella funcionarial intentada por el ciudadano JESÚS ANTONIO MALAVÉ, contra el Ministerio del Poder Popular para el Transporte Terrestre y Obras Públicas (MPPTOP). Estando la presente causa en estado de dictar sentencia, pasa esta Juzgadora a pronunciarse sobre el fondo de la controversia, previa las siguientes consideraciones: DE LA COMPETENCIA Previo a cualquier pronunciamiento procede este Órgano Jurisdiccional a verificar su competencia para conocer de la presente querella funcionarial y, en tal sentido observa que el artículo 93 de la Ley del Estatuto de la Función Pública, le atribuye la competencia, en primera instancia, para conocer y decidir de todas las controversias derivadas de relaciones de empleo público a los Juzgados competente en materia contencioso administrativo funcionarial, Juzgados éstos, evidentemente con jurisdicción en el lugar donde ocurrieron los hechos, donde fue dictado el acto o donde funcione el ente u órgano de la Administración Pública que dio lugar al litigio. Asimismo, se verifica que el artículo 25.6 de la Ley Orgánica de la Jurisdicción Contencioso Administrativa, publicada en Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela No. 39.447, de fecha 16 de junio de 2010, reimpresa en la Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela No. 39.451, de fecha 22 de junio de 2010, le atribuye la competencia en primera instancia a los Tribunales Superiores Estadales de lo Contencioso Administrativo (Tribunales Superiores en lo Contencioso Administrativo) para conocer de los conflictos concernientes a la función pública en idéntica forma como lo consagra la Ley del Estatuto de la Función Pública. En consecuencia, siendo que en la presente causa se ventilan pretensiones derivadas de una relación de empleo público suscitada dentro de la Circunscripción judicial del estado Sucre, entre el querellante y el Ministerio del Poder Popular para el Transporte Terrestre y Obras Públicas (MPPTOP), este Órgano Jurisdiccional declara su COMPETENCIA para conocer en primera instancia de la querella interpuesta. Así se decide. CONSIDERACIONES PARA DECIDIR En este sentido, observa este Tribunal que la presente querella funcionarial es por la Homologación y Reajuste de la Jubilación, que sean restituidos los derechos laborales del reajuste de la misma, pago de todas sus incidencias de sueldo desde el mismo momento en que salió su jubilación y la inclusión del bono de productividad, la prima de antigüedad, la prima de evaluación y desempeño como sueldo integral, en virtud de la relación funcionarial que existió entre la parte querellante y el Ministerio del Poder Popular para el Transporte Terrestre y Obras Públicas (MPPTOP). Determinado lo anterior, observa este Órgano Jurisdiccional que el ciudadano JESÚS ANTONIO MALAVÉ BERMÚDEZ, prestó servicio para el referido Ministerio desde el primero (1º) de enero del año mil novecientos setenta y nueve (1979), como se evidencia en el folio seis (06), y que en fecha 22 de noviembre de 2016, le fue notificado mediante Comunicación OGH/DAL/DJP/N° 01405-16, la Decisión N° 00551, de fecha 13 de octubre de 2016, donde resuelve su Jubilación, con una asignación mensual del 80% del sueldo promedio devengando durante los últimos 12 meses de servicio activo, como se evidencia en el folio siete (07). En este orden de ideas, este Tribunal pasar a revisar de lo alegado y probado en la presente causa, en este sentido, se evidencia que efectivamente el ciudadano JESÚS ANTONIO MALAVÉ BERMÚDEZ, identificado en autos, es funcionario del Ministerio del Poder Popular para el Transporte Terrestre y Obras Públicas (MPPTOP), como Personal Jubilado del cargo de Bachiller I, como se evidencia en el folio siete (07). En este sentido, resulta oportuno para este Órgano Jurisdiccional, revisar lo dispuesto por el artículo 13 de la Ley del Estatuto Sobre el Régimen de Jubilaciones y Pensiones de los Funcionarios o Empleados de la Administración Pública Nacional, de los Estados y de los Municipios, el cual estableció que: “Artículo 13.- El monto de la jubilación podrá ser revisado periódicamente, tomando en cuenta el nivel de remuneración que para el momento de la revisión tenga el último cargo que desempeñó el jubilado. Los ajustes que resulten de esta revisión se publicarán en la Gaceta Oficial de la República de Venezuela”. Asimismo, el artículo 16 del Reglamento de la norma eiusdem, dispone que: “Artículo 16.- El monto de las jubilaciones podrá ser revisado en los casos en que se produzcan modificaciones en el régimen de remuneraciones de los funcionarios o empleados sujetos a la Ley del Estatuto. La revisión del monto de la jubilación procede, en cada caso, respecto del sueldo correspondiente al cargo que ejercía el funcionario o empleado para el momento de ser jubilado (…)”. De los artículos anteriormente transcritos, se infiere que los mismos conceden la facultad a la Administración Pública de efectuar los ajustes a las pensiones de jubilación, ello tomando en consideración las modificaciones que ha ido sufriendo el sueldo asignado al último cargo desempeñado por el jubilado, lo que ponen en evidencia sin duda alguna, la posibilidad de revisión del monto de la jubilación, es decir, el legislador Patrio ha facultado al ejecutor de las normas para modificar periódicamente el monto de las jubilaciones y pensiones en caso de haber modificaciones en las remuneraciones del personal en servicio activo. El hecho de que la mencionada facultad de la Administración -en cuanto a la revisión de los montos de las jubilaciones- sea discrecional, ello no constituye de entrada una negación de tal posibilidad; antes por el contrario, se trata de una discrecionalidad dirigida por el propio constituyente o legislador ordinario, en consecuencia, dicha revisión y su consiguiente ajuste se encuentra sujeto también a normas constitucionales, formando parte de un sistema global, integral, de justicia y, de asistencial social que la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, protege desde su supremacía, vinculadas como se encuentran a otros derechos sociales y de la familia. Ello así, es de observarse que la facultad otorgada a la Administración Pública en la Ley del Estatuto Sobre el Régimen de Jubilaciones y Pensiones de los Funcionarios o Empleados de la Administración Pública Nacional, de los Estados y de los Municipios y su Reglamento, a los fines de efectuar el ajuste de las pensiones por jubilación, debe entenderse no como una potestad discrecional de ésta, sino que la misma debe estar siempre orientada a desarrollar las disposiciones contenidas en los artículos 80 y 86 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, las cuales consagran además del derecho a obtener pensiones y jubilaciones, que éstas aseguren un nivel de vida acorde con la dignidad humana, de allí que sea menester de la Administración proceder de forma eficaz y oportuna a la revisión y ajuste de las pensiones otorgadas a los ex funcionarios públicos, quienes en razón de su edad y dedicación a la Administración, se han ganado el beneficio de recibir una pensión a través de una remuneración acorde que les permita cubrir satisfactoriamente sus necesidades; ello fue previsto de esta forma por el legislador, con el único fin de brindarles una mejor calidad de vida, a quienes dedicaron gran parte de su vida útil al servicio de la Nación. Ello así, siendo que existe el derecho al ajuste de la pensión de jubilación y de las actas que conforman el presente expediente se pudo constatar que no existen elementos que demuestren que el Órgano querellado haya realizado los ajustes en la pensión de jubilación a las que alude la parte querellante. En razón de lo anterior, y como se ha dicho supra, la pensión de jubilación tiene un fin de subsistencia, no puede ni debe someterse su reajuste a retardos injustificados por parte de la Administración, dado que el reajuste es una obligación legal de ejecución periódica, por parte del Estado; es por lo que este Órgano Jurisdiccional ordena y exhorta al Ministerio del Poder Popular para el Transporte Terrestre y Obras Públicas (MPPTOP), reajustar la pensión de jubilación del ciudadano JESÚS ANTONIO MALAVÉ BERMÚDEZ, y así se decide. En relación con el pago de todas sus incidencias de sueldo desde el mismo momento en que salió su jubilación, cabe señalar que en virtud que la pretensión de la parte querellante de índole funcionarial, está sujeta al lapso de caducidad de tres (3) meses que establece el artículo 94 de la Ley del Estatuto de la Función Pública, el cual corre fatalmente y que no puede ser interrumpido, pudiendo prosperar únicamente dicho ajuste si el recurrente en tiempo hábil hubiere ejercido la acción judicial correspondiente, por lo tanto, al haber sido interpuesto el presente recurso contencioso administrativo funcionarial en fecha 02 de febrero de 2017, se debe realizar el reajuste de la pensión de jubilación de la parte querellante desde los tres (3) meses previos a su interposición, tal como lo ha mantenido pacífica y reiteradamente la jurisprudencia patria, en el entendido que sobre los meses y años anteriores, ha operado la caducidad para hacer exigible su reajuste en sede jurisdiccional. En tal sentido, el momento a partir del cual se ordena realizar el reajuste de la pensión de jubilación de la querellante, es desde el 02 de noviembre de 2016. Y así se decide. En relación con, la solicitud de inclusión de la prima de antigüedad, como parte del salario integral para el reajuste de la pensión de jubilación, este Tribunal, observa que la compensación por antigüedad de un trabajador de la administración publica, es regular, permanente y continuo, una vez obtenido dicho beneficio, que es el requisito sine qua non para incluir dicho concepto en la base para el cálculo de la pensión de jubilación, en consecuencia se ordena la inclusión de la prima de antigüedad para el reajuste del calculo de la pensión de jubilación. Y así se decide. En cuanto a, la solicitud realizada a la inclusión del Bono de Productividad y la prima de evaluación y desempeño, este Tribunal observa que el pago de dichos bonos es un incentivo a la labor producida por los trabajadores, por lo tanto, su pago requiere de la prestación efectiva del servicio por lo que mal podría esta sentenciadora acordar el pago de dicho beneficio, razón por la cual este Juzgado procede a negar dicha solicitud. Así se establece. Visto lo anterior, debe declararse de manera PARCIALMENTE CON LUGAR la querella funcionarial, interpuesta por el ciudadano JESÚS ANTONIO MALAVÉ BERMÚDEZ, antes identificado, contra El Ministerio del Poder Popular para el Transporte Terrestre y Obras Públicas (MPPTOP). Y así se decide. DECISIÓN Por las razones precedentemente expuestas este Juzgado Superior Estadal Contencioso Administrativo de la Circunscripción Judicial del Estado Sucre, de Cumaná Administrando Justicia en Nombre de la República Bolivariana de Venezuela y por Autoridad de la Ley, decide: PRIMERO: Declara PARCIALMENTE CON LUGAR la Querella Funcionarial interpuesta por el ciudadano JESÚS ANTONIO MALAVÉ BERMÚDEZ, contra El Ministerio del Poder Popular para el Transporte Terrestre y Obras Públicas (MPPTOP). SEGUNDO: Se ORDENA reajustar la pensión de jubilación del ciudadano JESÚS ANTONIO MALAVÉ BERMÚDEZ. TERCERO: Se acuerda la inclusión de la prima de antigüedad al reajuste del calculo de la pensión de jubilación del ciudadano JESÚS ANTONIO MALAVÉ BERMÚDEZ. CUARTO: Se niega la solicitud de cancelación del Bono de Productividad y la prima de evaluación y desempeño como sueldo integral. Publíquese, regístrese, notifíquese y déjese copia conforme lo establece el artículo 248 del Código de Procedimiento Civil. Dada, firmada y sellada en la Sala de despacho del Juzgado Superior Estadal Contencioso Administrativo de la Circunscripción Judicial del Estado Sucre, en Cumana, a los Veintidós (22) días del mes de Marzo del Dos Mil Dieciocho (2018). Años 207° de la Independencia y 159° de la Federación. La Jueza Provisoria, Silvia Julia Victoria Espinoza Salazar El Secretario, Fernand Serrano En esta misma fecha siendo las 02:37 p.m., se registró y publicó la anterior decisión. Conste. El Secretario, Fernand Serrano RP41-G-2017-000025 SJVES/fs/bf.- L.S. Jueza (fdo) Silvia J Espinoza Salazar. El Secretario (fdo) Fernand J. Serrano R., Publicada en su fecha 22 de marzo de 2018, a las 02:37 p.m. El Secretario (fdo) Fernand J. Serrano R., El suscrito Secretario del Juzgado Superior Estadal Contencioso Administrativo de la Circunscripción Judicial del Estado Sucre, certifica mandato judicial, en Cumaná, a los veintidós (22) días del mes de marzo del año dos mil dieciocho (2018) Años que la presente copia es un traslado fiel y exacto de su original y se expide por 207° y 159°.