TSJ Regiones - Decisión

REPUBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA

PODER JUDICIAL
Corte de Apelaciones Penal - Cumaná
Cumaná, 12 de Junio de 2015
205º y 156º

ASUNTO PRINCIPAL : RP01-R-2015-000163
ASUNTO : RP01-R-2015-000163

JUEZA PONENTE: Abg. CARMEN SUSANA ALCALÁ

Admitido como fuere en su oportunidad, Recurso de Apelación interpuesto por la Abogada JENNY APONTE VIÑOLES, en su carácter de Defensora Pública Sexta Auxiliar en Materia Penal Ordinario del Circuito Judicial Penal del Estado Sucre – Extensión Carúpano, defensora del ciudadano SANTOS MARCANO MARTÍNEZ, imputado de autos, e INDOCUMENTADO, contra la decisión de fecha diecisiete (17) de febrero de dos mil quince (2015), dictada por el Tribunal Cuarto de Primera Instancia en lo Penal, Estadal y Municipal en Funciones de Control del Circuito Judicial Penal del Estado Sucre – Extensión Carúpano, mediante la cual se decretó Medida de Privación Judicial Preventiva de Libertad en contra del mismo, por hallarse presuntamente incurso en la comisión de los delitos de DETENTACIÓN DE ARMA BLANCA, RESISTENCIA A LA AUTORIDAD y HOMICIDIO INTENCIONAL EN GRADO DE FRUSTRACIÓN, previstos y sancionados en los artículos 277, 218 y 405 en relación con el 80, todos del Código Penal Venezolano, en perjuicio del ESTADO VENEZOLANO y del ciudadano FÉLIX ABIGAIL LUGO; esta Corte de Apelaciones pasa a decidir en base a las siguientes consideraciones:

DE LOS ARGUMENTOS DE LA RECURRENTE

Leído y analizado el recurso interpuesto, observamos que la recurrente sustenta su escrito recursivo en los numerales 4 y 5 del artículo 439 del texto adjetivo penal, referidos a las decisiones que declaren la procedencia de una medida cautelar privativa de libertad o sustitutiva y aquellas que causen un gravamen irreparable, salvo que sean declaradas inimpugnables por el mismo Código; expresando entre otras cosas lo siguiente:
La apelante manifiesta que la Sentenciadora decretó medida de privación judicial preventiva de libertad contra el imputado, sin motivar los hechos y las razones de lógica por las cuales consideró que hay fundados elementos de convicción, para estimar que el encartado tuvo participación en el hecho investigado, arguyendo igualmente que no existen elementos fiables o incriminatorios en contra de éste, sorprendiendo a la defensa que se afirme que existen elementos de convicción que comprometen la responsabilidad de su defendido, ya que si bien se hace referencia a actas de entrevistas y actas policiales, no se realizó un verdadero análisis respecto a los supuestos previstos en los artículos 236, 237, 238, 239 y 240 del Código Orgánico Procesal Penal.

Señala la recurrente, que en las actas no existen testigos que señalen que su representado llevó a cabo acción alguna que suponga la materialización de los delitos de DETENTACIÓN DE ARMA BLANCA, RESISTENCIA A LA AUTORIDAD y HOMICIDIO EN GRADO DE FRUSTRACIÓN, haciendo referencia a lo establecido en el artículo 277 ejusdem, destacando además que el encausado es una persona trabajadora, responsable, incapaz de lesionar a alguna persona, y mucho menos de portar un arma de fuego, ni blanca, indica la Abogada que las únicas armas que posee el imputado, son sus implementos de trabajo ya que el mismo es agricultor, por lo que lo que considera exagerada la precalificación realizada por el Ministerio Público.

Pasa posteriormente a citar el artículo 218 del Código Penal, afirmando que es absurdo y contradictorio ver como ligeramente por el sólo dicho de los funcionarios actuantes y sin contar con testigos se le atribuye a su defendido la presunta comisión de los referidos delitos, ya que el mismo no se asoció con ninguna persona para causar daños, amenazar y menos violentar la vida de un ser humano.

Asimismo la defensa, pasa a citar el artículo 405 en concordancia con el artículo 80 del Código Penal, manifestando que conforme a su criterio, resulta exagerada la precalificación hecha por el Ministerio Público y que si bien es cierto la existencia de una víctima, no es menos cierto que su representado no se encontraba ese día en el lugar donde ocurrieron los hechos, también alega que resulta ilógica y contradictoria la solicitud de privación judicial preventiva de libertad formulada por la vindicta pública, causando un gravamen irreparable al imputado, ya que no se garantiza su vida, dadas las condiciones infrahumanas y de alta peligrosidad que existen en los recintos penitenciarios.

Prosigue exponiendo la defensora, que su representado no registra antecedentes penales que demuestren conducta predelictual, no existiendo peligro de fuga o de obstaculización del proceso, ya que el mismo posee domicilio estable y carece de recursos para abandonar la jurisdicción; solicitando finalmente se declare con lugar el Recurso interpuesto, se revoque la decisión apelada y se decrete libertad a favor de su representado.

DE LA CONTESTACIÓN AL RECURSO DE APELACIÓN

Notificada como fue la representación de la Fiscalía Séptima del Ministerio Público del Segundo Circuito de la Circunscripción Judicial del estado Sucre, la Abogada ELVISMARY HERNÁNDEZ ALFONZO, Fiscal Provisoria adscrita al nombrado Despacho Fiscal, dio contestación al Recurso de Apelación interpuesto, expresando que en el presente procedimiento, se ha cumplido con todos los requisitos de ley y ninguno de sus actos puede ser atacado por nulidad, ya que tanto las actuaciones fiscales como las judiciales no han ocasionado perjuicio a las partes intervinientes, por haberse observado las formas procesales. De la misma forma arguye, que se ha respetado el derecho a la defensa del imputado, no realizándose actos que impliquen inobservancia o violación de derechos o garantías inherentes a éste.

Resalta la representante fiscal que se está en presencia de delitos pluriofensivos, que se han hecho comunes en nuestra sociedad, por la descomposición social y la pérdida de valores, por lo que no puede haber impunidad para estos; atentando uno de ellos contra un derecho fundamental, como lo es el derecho a la vida, situación a la cual se aúna la existencia de elementos de convicción que fundamentan la decisión y que fueron incorporados con arreglo al artículos 181 del Código Orgánico Procesal Penal, hallándose cubiertos los extremos del artículo 236 numerales 1, 2 y 3, artículo 237 numerales 2 y 3 y parágrafo primero y 238 numerales 1 y 2 del texto adjetivo penal.

Finalmente, y luego de recalcar la gravedad de los delitos imputados, el Ministerio Público solicita a esta Alzada, se declare Sin Lugar al Recurso de Apelación interpuesto y que se confirme la decisión objeto de impugnación.

DE LA DECISIÓN RECURRIDA

La decisión dictada en fecha diecisiete (17) de febrero de dos mil quince (2015), por el Tribunal Cuarto de Primera Instancia Estadal y Municipal en Funciones de Control del Circuito Judicial Penal del Estado Sucre - Sede Extensión Carúpano; estableció entre otras cosas lo siguiente:

“(…)Vista la solicitud presentada por la Fiscal del Ministerio Público, así como los alegatos esgrimidos por la Defensora Pública, es necesario hacer las siguientes observaciones: nos encontramos en primer lugar en la fase preparatoria, la cual tiene por objeto la preparación del juicio oral y publico mediante la investigación de la verdad y la recolección de todos los elementos de convicción que permitan fundar la acusación de la fiscal y la defensa de los imputados, quiere decir esto, que en esta fase tanto el Ministerio Público como la Defensa están en el proceso preparatorio para concluir en su debida oportunidad con la investigación y en esta primera etapa nos encontramos con la imputación por parte del Ministerio Público y la solicitud de que se decrete MEDIDA PRIVATIVA DE LIBERTAD, de conformidad con lo dispuesto en los artículos 236, numerales 1º, 2º y 3º; 237, numerales 2º y 3º parágrafo primero y segundo y artículo 238, numerales 1º y 2º del Código Orgánico Procesal Penal en contra del imputado SANTOS MARCANO MARTINEZ, por hechos acontecidos en fecha 16 de Febrero de 2015, expuestos por la representación fiscal, quien señaló la denuncia interpuesta por la ciudadana SAIRA GARCIA RUIZ, por ante funcionarios adscritos al Instituto Autónomo de Policía Municipal, Centro de Coordinación Policial Ramón Benítez del Municipio Benítez del Estado Sucre, quien expuso; me encontraba en mi casa durmiendo y recibí una llamada donde me decían que mi sobrino Félix Abigail Lugo lo habían agredido muy feo y estaba hospitalizado en el Hospital de El Pilar, con la misma me fui al Hospital y verifique sobre mi sobrino, al verlo pude observar de que forma lo dejaron y cuando me le acerque me dijo que unos vecinos de Guariquen, entre ellos Ángel Medina a quien le dicen “Cara de Muerto” había comenzado el problema y le hicieron gallapa, donde lo golpearon y hasta lo cortaron con un cuchillo o una navaja dejándolo inconciente de tantos golpes que le dieron, el me dice que quien lo corto fue Santos Marcano alias “el peluo”, le lanzaron pedradas por el pecho que tiene un hematoma muy feo y esta escupiendo sangre, en estos momentos esta hospitalizado en el Hospital de El Pilar, mi sobrino es un pescador de buena conducta en la comunidad y nunca ha tenido problemas con nadie, según fue Ángel Medina que le busco problema rompiéndole la camisa… Asimismo oído los alegatos de la defensa publica, quien solicita le sea concedida a su representado una Medida Cautelar Menos Gravosa de las establecidas en el articulo 242 del Código Orgánico Procesal Penal, a los fines de que se le garantice la presunción de inocencia y el derecho a la defensa, es por lo que éste Tribunal para decidir observa; en el presente caso, estamos en presencia de la presunta comisión de delitos que merecen pena privativa de libertad, donde la acción penal para perseguirlo no se encuentra evidentemente prescrita, pues los hechos que configuran estos son de fecha reciente, es decir, 16/02/2015, así mismo, a criterio de quien decide existen fundados elementos de convicción, que comprometen la responsabilidad del referido imputado como presunto autor del hecho punible señalado, lo cual se desprende de las distintas actuaciones policiales y de investigación cursantes al expediente, entre estas: DENUCIA COMUN, de fecha 16 de Febrero de 2015, cursante al folio 06, interpuesta por la ciudadana SAIRA GARCIA RUIZ, por ante funcionarios adscritos al Instituto Autónomo de Policía Municipal, Centro de Coordinación Policial Ramón Benítez del Municipio Benítez del Estado Sucre, quien expuso; me encontraba en mi casa durmiendo y recibí una llamada donde me decían que mi sobrino Félix Abigail Lugo lo habían agredido muy feo y estaba hospitalizado en el Hospital de El Pilar, con la misma me fui al Hospital y verifique sobre mi sobrino, al verlo pude observar de que forma lo dejaron y cuando me le acerque me dijo que unos vecinos de Guariquen, entre ellos Ángel Medina a quien le dicen “Cara de Muerto” había comenzado el problema y le hicieron gallapa, donde lo golpearon y hasta lo cortaron con un cuchillo o una navaja dejándolo inconciente de tantos golpes que le dieron, el me dice que quien lo corto fue Santos Marcano alias “el peluo”, le lanzaron pedradas por el pecho que tiene un hematoma muy feo y esta escupiendo sangre, en estos momentos esta hospitalizado en el Hospital de El Pilar, mi sobrino es un pescador de buena conducta en la comunidad y nunca ha tenido problemas con nadie, según fue Ángel Medina que le busco problema rompiéndole la camisa… ACTA DE ENTRIVISTA, de fecha 16 de Febrero de 2015, cursante al folio 07 y su vto., rendida por el ciudadano FELIX ABIGAIL LUGO, por ante funcionarios adscritos al Instituto Autónomo de Policía Municipal, Centro de Coordinación Policial Ramón Benítez del Municipio Benítez del Estado Sucre, quien expuso ayer domingo de carnaval en horas de la madrugada me encontraba en la plaza Bolívar de Guariquen en compañía de un amigo de nombre Moisés apodado “Chaca”, quien vive en la misma comunidad, estábamos ingiriendo licor y conversando, habían otras personas divirtiéndose pero de repente viene un muchacho que se llama Ángel Medina alias Cara de Muerto y estaba un poco borracho y en eso se me acerca y me hala por la camisa rompiéndomela al yo reclamarle partió una botella se anís y me dice vamos a pelear me amenazaba con la botella pero después yo decidí irme de la plaza para evitar que ese muchacho me cortara y le dije a Moisés que me iba, cuando vengo por el camino tuve que correr porque al voltear me doy cuenta que venia “cara de muerto” con otras personas mas, venían detrás de mi pero a cierta distancia todos comenzaron a gritarme que me parara que me iban a matar cuando escuche eso comencé a correr para llegar rápido a mi casa pero me alcanzaron y Santos Marcano apodado “el peluo” se me vino encima y me corto con algo que no se si era un cuchillo o una navaja, yo le decía “peluo” no me cortes y seguía lanzándome y yo sentía cuando me cortaba y hay sangraba por el pecho, comencé a gritar desesperado y las demás personas me daban patadas y golpes por mi cuerpo nadie salio por mi porque no hay casas es un lugar solo, como pude me levante del suelo y trate de correr pero comenzaron a lanzarme piedras, Ángel Medina “Cara de Muerto” me pego una piedra en el pecho que me tumbo al suelo y en ese momento perdí el conocimiento que no recuerdo mas nada, cuando desperté venia montado en una ambulancia y me dijeron recluido en el Hospital de el Pilar, donde manifesté que avisaran a mi tía Saira García quien vive en la comunidad de Los Arroyos (…). REFERENCIA MEDICA, de fecha 14 de febrero de 2015, cursante en el folio 08, emanado por el Dr. Daniel pacheco, Ambulatorio Guariquen, de las lesiones sufrida del ciudadano Félix Abigail Lugo. ACTA POLICIAL, de fecha 16 de Febrero de 2015, cursante al folio 09 y su vto., suscrita funcionarios adscritos al Instituto Autónomo de Policía Municipal, Centro de Coordinación Policial Ramón Benítez del Municipio Benítez del Estado Sucre, mediante la cual dejan constancia; siendo las 5:00 horas de la mañana, encontrándome en labores inherentes al servicio, cuando se presento una ciudadana que dijo llamarse Saira García, quien manifestó que en horas de la madrugada de hoy domingo su sobrino Félix Abigail Lugo de 30 años de edad había sido agredido físicamente a palos, piedra y hasta con cuchillo y se encontraba hospitalizado en el Hospital de El Pilar, refiriendo a su vez que su sobrino le había dicho que quienes lo agredieron fueron Ángel Medina Cara de Muerto y Santos Marcano el Peluo, residenciados en la comunidad de Guariquen lugar donde ocurrieron los hechos, me traslade en compañía de varios funcionarios hasta el hospital de El Pilar a fin de verificar la salud del ciudadano Félix Abigail Lugo Victima en este caso de investigación, donde le medico de Guardia Daniel Pacheco, nos hizo entrega de Constancia Medica que indica su condición física, trasladándonos a la comunidad de Guariquen de la Parroquia Unión con el objetivo de ubicar y aprehender a los ciudadanos Ángel Medina apodado cara de muerto, y Santos Marcano apodado El Peluo, objeto de investigación; una vez en la comunidad de Guariquen preguntamos por los dos ciudadanos acusados y se nos fue señalado a Santos Marcano apodado el peluo, una vez identificado visualmente, el cual estaba sentado en la acera frente a una residencia, pero al observar la presencia policial emprendió la huida, tropezó y cayo al suelo, cuando logramos capturarlo se identifico como SANTOS MARCANO Y QUE LO LLAMAN EL PELUO al realizarle la inspección corporal se logro encontrar en el bolsillo delantero del lado izquierdo de su pantalón blue jean un arma blanca, de las siguientes características, cuchillo, de tamaño regular, con mango de madera color marrón de 2 cm de ancho y de 18.2 cm de largo, en ese momento el ciudadano manifestaba de forma agresiva y en voz alta “yo nada mas le di golpe ni lo corte, Ángel cara de muerto y otros mas le cayeron a golpes a Félix, vayan a buscarlos a ellos también” (…). CONSTANCIA MEDICA, emitida por el CDI, al paciente Santos Marcano Martínez. ACTA DE INSOPECCION TENCICA de fecha 16 de Febrero de 2015, cursante al folio 13, suscrita funcionarios adscritos al Instituto Autónomo de Policía Municipal, Centro de Coordinación Policial Ramón Benítez del Municipio Benítez del Estado Sucre, mediante la cual dejan constancia, se trata de un sitio de suceso abierto y de l cual no se recolectaron evidencias. REGISTRO DE CADENA DE CUSTODIA DE EVIDENCIAS FISICAS, de fecha 16 de Febrero de 2015, suscrita funcionarios adscritos al Instituto Autónomo de Policía Municipal, Centro de Coordinación Policial Ramón Benítez del Municipio Benítez del Estado Sucre, mediante la cual dejan constancia, la evidencia física colectada es un arma blanca denominada cuchillo, de tamaño regular, con mango de madera color marrón de 2 cm de ancho y de 18.2 cm de largo, folio 15 y su vto., ACTA DE INVESTIGACION PENAL, de fecha 16 de Febrero de 2015, suscrita funcionarios adscritos al Cuerpo de Investigaciones Científicas, Penales y Criminalísticas Sub Delegación Carúpano, quienes dejan constancia de haber recibido las actuaciones emanadas del Instituto Autónomo de Policía Municipal, Centro de Coordinación Policial Ramón Benítez del Municipio Benítez del Estado Sucre, así como del detenido. Asimismo informando que el ciudadano no presenta registro ni solicitudes, cursante al folio 16. RECONOCMIENTO LEGAL N° 058, de fecha 16 de Febrero de 2015, suscrita funcionarios adscritos al Cuerpo de Investigaciones Científicas, Penales y Criminalísticas Sub Delegación Carúpano, quienes dejan constancia, del reconocimiento practicado al a un instrumento cortante denominado comúnmente cuchillo. MEMORANDUM NRO. 9700-226-175 de fecha 16 de Febrero de 2015, suscrita funcionarios adscritos al Cuerpo de Investigaciones Científicas, Penales y Criminalísticas Sub Delegación Carúpano, quienes dejan constancia, que el ciudadano SANTOS MARCANO MARTINEZ no presenta registros ni solicitud alguna. Cursante l folio 17. Ahora bien, por lo que configurados 236, numerales 1º, 2º y 3º; 237, numerales 2º y 3º parágrafo primero y segundo y artículo 238, numerales 1º y 2º del Código Orgánico Procesal Penal, en donde se evidencia que existe peligro de fuga; en virtud de la pena que podría llegar a imponerse en el presente caso ya que es superior a Diez (10) años, y por la magnitud del daño causado, asimismo se evidencia el peligro de obstaculización previsto en el ordinal 2 del articulo 238 del Código Orgánico Procesal Penal, ya que estando los imputados en libertad pudieran influir en la victima o expertos para que estos informen falsamente o se comporten de manera desleal o reticente o induciendo a otros a realizar esos comportamientos poniendo en peligro la investigación, la verdad de los hechos y la realización de la justicia, por lo que se configura no solo el peligro de fuga sino también el de obstaculización, motivo por lo cual considera éste Tribunal que están llenos los extremos del artículo 236, numerales 1º, 2º y 3º; 237, numerales 2º y 3º parágrafo primero y segundo y artículo 238, numerales 1º y 2º del Código Orgánico Procesal Penal, y en consecuencia resulta procedente decretar la Medida de Coerción Personal, solicitada por el Fiscal del Ministerio Público. Declarándose así improcedente la solicitud de Medida Cautelar Sustitutiva de Libertad y Libertad Sin Restricciones solicitada por la Defensa, por los argumentos esgrimidos anteriormente. Así mismo, se decreta la Flagrancia y se Ordena la instrucción de la presente causa por la vía del Procedimiento Ordinario, todo de conformidad con lo establecido en los artículos 234 y 373 del Código Orgánico Procesal Penal. Se acuerdan las copias solicitadas debiendo proveer lo conducente para su reproducción y así se decide.
DISPOSITIVA. Por todos los razonamientos de hecho y de derecho antes expuesto, este Tribunal Cuarto de Control Administrando Justicia en Nombre de la República Bolivariana de Venezuela y por Autoridad de la ley DECRETA LA PRIVACIÓN JUDICIAL PREVENTIVA DE LIBERTAD del ciudadano: SANTOS MARCANO MARTINEZ, Venezolano, natural de Punta de Evaristo, Municipio Benítez del Estado Sucre, soltero, INDOCUMENTADO, nacido en fecha (NO RECUERDA), de 30 años de edad, agricultor, hijo de Cecilio del Jesús Marcano y Lorena Martínez, y residenciado en: Guariquen, sector Río Simón, casa s/n, cerca de la bodega e la señora Miriam, Municipio Benítez del Estado Sucre por estar presuntamente incurso en la comisión de los delitos de DETENTACION DE ARMA BLANCA, previsto y sancionado en el 277 del Código Penal Venezolano, RESISTECIA A LA AUTORIDAD previsto y sancionado en el 218 del Código Penal Venezolano, en perjuicio de EL ESTADO VENEZOLANO y HOMICIDIO INTENCIONAL EN GRADO DE FRUSTACION, previsto y sancionado en el artículo 405 en relación con el 80 del Código Penal Venezolano, en perjuicio del ciudadano FELIX ABIGAIL LUGO, todo de conformidad con lo dispuesto en los artículos 236, numerales 1, 2 y 3; 237, numeral 2, 3 y 5 y 238, numeral 2, del Código Orgánico Procesal Penal. Se Declara improcedente la solicitud de Medida Cautelar Sustitutiva de Libertad efectuada por la Defensa. Se acuerda como sitio de reclusión la Comandancia de Policía de esta ciudad. Se decreta la aprehensión en flagrancia y se ordena que se continúe la investigación por el procedimiento ordinario, conforme a lo establecido en los artículos 234 y 373 del Código Orgánico Procesal Pena. Líbrese Oficio al Comandante de Policía de esta Ciudad, junto con las Boleta de Privación Judicial Preventiva de Libertad. (…)”.

RESOLUCIÓN DEL RECURSO

La impugnante interpone su recurso de apelación de conformidad con lo establecido en el artículo 439 del Código Orgánico Procesal Penal, numerales 4 y 5, que contemplan que: “Son recurribles ante la Corte de Apelaciones las siguientes decisiones: …4. Las que declaren la procedencia de una medida cautelar privativa de libertad o sustitutiva. 5. Las que causen un gravamen irreparable, salvo que sean declaradas inimpugnables por este Código…”; señalando en primer término que el fallo recurrido carece de motivación en cuanto a las razones por las cuales, la Sentenciadora estimó que existían fundados elementos de convicción que comprometen la responsabilidad del imputado en los delitos investigados.

De la misma forma cuestiona la defensa, la existencia de dichos elementos de convicción en el caso sub examine, sobre la base de la carencia de testigos que señalen al imputado como autor de los delitos investigados, enfatizando que no se dan los elementos del tipo penal, ya que su defendido es una persona de muy bajos recursos, que es incapaz de lesionar o perjudicar a personal alguna, y no porta armas blancas más que aquellas que usa en su oficio por ser agricultor.

Resulta absurdo y contradictorio para la defensa conforme su dicho, que con la sola versión policial y sin testigos, se atribuyan al encartado no solo los delitos por los cuales fuere imputado; igualmente expresa considerar, que el pedimento fiscal resulta ilógico y contradictorio, causándose un gravamen irreparable a su defendido, ya que las condiciones infrahumanas y de alta peligrosidad de los recintos penitenciarios suponen un riesgo para su vida.

Concluye la defensa apelante, que en el caso que nos ocupa no se configura peligro de fuga o de obstaculización al proceso, ya que el encartado no tiene conducta predelictual, posee domicilio estable y no dispone de recursos que le permiten ausentarse de la jurisdicción del Tribunal.

Es así como iniciando la resolución de las denuncias efectuadas por la apelante, en lo relacionado con la inmotivación de la decisión, estima imperante este Tribunal Colegiado puntualizar, que el fallo recurrido constituye un auto fundado, y siendo el caso que el presente proceso penal, se encuentra en la etapa preparatoria, a tal resolución no se le puede exigir condiciones de exhaustividad en la motivación, en relación con decisiones producto de otra clase de audiencia dictada por un Órgano Jurisdiccional, decisiones en fase intermedia o de juicio oral.

En este orden de ideas, es oportuno citar, el criterio sostenido por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia de la República, con especial referencia a la sentencia número 499, de fecha catorce (14) de abril de dos mil cinco (2005), con ponencia del Magistrado PEDRO RAFAEL RONDÓN HAAZ, al referirse a la motivación de las decisiones dictadas por el Juez de Control en esta fase del proceso, dejando establecido lo siguiente:

“… En todo caso, debe recordarse, a estos efectos, que la Sala ha establecido que, en virtud de la etapa del proceso en la cual es dictada, no es exigible, respecto de la decisión por la cual se decrete, en la audiencia de presentación del imputado, la medida cautelar de coerción personal, una motivación que se desarrolle con la exhaustividad que es característica de otras decisiones. Así en su fallo n° 2799, de 14 de noviembre de 2002, esta Sala estableció lo siguiente (...ómissis...) Si bien es cierto que el referido pronunciamiento judicial debía ser motivado y que tales motivaciones no están expresadas en el objetado auto que dictó el Juez de Control, como culminación de la antedicha audiencia, no lo es menos que tal fundamentación se encuentra suficientemente desarrollada en el auto de imposición de medida de coerción personal que, el 16 de abril de 2002, produjo el legitimado pasivo, conforme lo exigía el último párrafo del artículo 250 del Código Orgánico Procesal Penal. Por consiguiente, el Juez de Control sí expresó una motivación, la cual esta Sala estima suficiente, por cuanto, si se toma en cuenta el estado inicial del proceso penal, a la misma no pueden serle exigidas las mismas condiciones o características de exhaustividad que corresponden a otros pronunciamientos, como los que derivan de la Audiencia Preliminar o el Juicio Oral…”.

Por otra parte atendiendo a argumentos de la impugnante, respecto a que los elementos de convicción aportados por el Ministerio Público, no acreditan la participación del imputado en el hecho punible; resulta oportuno precisar, que en el caso sub examine, tal y como previamente se indicare, nos encontramos en la fase inicial del proceso, en la cual es labor del Ministerio Público, como director de la investigación, llevar a cabo todas las diligencias necesarias a los fines de la presentación del acto conclusivo que corresponda; asimismo debe señalarse, que la expresión usada por el Legislador, al expresar que deben existir “fundados elementos de convicción”, no debe ser interpretada como una exigencia de plena prueba, pues lo que se procura, es establecer el convencimiento sobre lo sucedido, ya que será en el juicio oral y público, donde será debatida la veracidad definitiva del hecho imputado, la demostración de la conducta dolosa del imputado y subsecuentemente, se verificará el proceso de valoración probatoria.

Abundando en lo atinente al punto en cuestión, esta Alzada considera que el argumento esgrimido por la defensa en este sentido, resulta improcedente y en consecuencia debe ser desestimado a los fines de la apelación interpuesta, en primer lugar, por cuanto la recurrente confunde lo que son actos iniciales de investigación cursantes en la presente causa y los elementos de convicción que de éstos pueda extraer el Juzgador, al momento de dictar la medida de coerción personal; lo cual se evidencia cuando establece una relación de identidad entre uno y otro concepto; y en segundo lugar, por cuanto no toma en consideración que la existencia de escasos actos de investigación, obedece a lo primigenio del presente proceso.

En efecto, deben destacar quienes deciden, que ciertamente entre el acto de investigación y los elementos de convicción que de éstos pueda extraer el Juzgador, no puede establecerse una relación de identidad matemática como lo señala la apelante, pues el acto de investigación está constituido por las diligencias realizadas durante el desarrollo del proceso por los órganos de investigación penal bajo la dirección del Ministerio Público, que tienen por finalidad el esclarecimiento del hecho presuntamente delictivo y la determinación de la identidad de sus presuntos autores o partícipes y el aseguramiento de los objetos activos y pasivos relacionados con la comisión del delito, tal y como lo establece el artículo 265 del Código Orgánico Procesal Penal.

Con relación a ello, la Abogada MAGALI VÁSQUEZ GONZÁLEZ, en su artículo titulado “Actos de Investigación y Actos de Prueba”, (Año 2003), publicado en las Sextas Jornadas de Derecho Procesal Penal, expresa:

“... Los actos de investigación son diligencias realizadas con el fin de esclarecer el hecho delictivo... y aún y cuando se realice bajo la dirección del Ministerio Público –como es el caso del COPP-, carecen de eficacia probatoria, pues en ellas no está presente la contradicción y, de ordinario, suelen ser practicadas sin intervención judicial... Del análisis de lo anterior se advierte que si bien el COPP establece igualdad en cuanto a las garantías que deben rodear los actos realizados por los órganos de persecución penal (Ministerio Público y policía), no prevé la misma igualdad en los efectos de esas actuaciones de cara al proceso penal instaurado, de lo que se concluye que tales actos son meras diligencias de investigación destinadas a que el Ministerio Público, como director de la primera fase del proceso se forme un criterio sobre el acto conclusivo que debe proponer, es decir, como afirma MIRANDA ESTRAMPES la distinción entre actividad de averiguación y actividad de verificación o probatoria es la clave que permite determinar la verdadera naturaleza de estas actuaciones, pero ninguna de ellas, salvo el caso de la prueba anticipada cuya práctica autorice un juez tendrá la naturaleza de acto de prueba. Por tanto la actividad desplegada por el Fiscal del Ministerio Público con el auxilio de la Policía, sólo tiene por virtud sustentar el acto conclusivo que posteriormente deberá decretar, vale decir, el archivo fiscal, la solicitud de sobreseimiento o la proposición de la acusación, éstos últimos ante el Juez de Control...”.

Ahora bien, los elementos de convicción, a diferencia de lo anterior, constituyen los motivos, las razones, respecto de las circunstancias de hecho que encierra el acto de investigación, que son tomados o extraídos por el Sentenciador para formarse un juicio de valor crítico, racional y equilibrado sobre los acontecimientos expuestos a su consideración, los cuales en definitiva le permiten determinar el contenido de su resolución. En este orden, la autora MARÍA TRINIDAD SILVA, en su artículo titulado “Debido Proceso y Medidas de Coerción Personal” (Año 2007), publicado en las Décimas Jornadas de Derecho Procesal Penal, señala:

“… Respecto a estos requisitos, es menester hacer unas precisiones. La primera, es lo que exige el legislador para dictar una medida privativa de libertad o cautelar sustitutiva durante el proceso, son elementos de convicción acerca de la comisión de un delito y la participación del imputado en ese hecho punible, en ningún caso se trata de pruebas concluyentes, ello en razón de que en el proceso no existen pruebas hasta que se producen en el debate durante la etapa de juicio, en forma oral, pública y controladas por las partes. En las etapas investigativa e intermedia del proceso, solo estamos en presencia de elementos de convicción extraídos de los actos de investigación practicados por el Ministerio Público, que si bien no tienen el valor para fundamentar una sentencia, sin embargo tienen la suficiente fuerza para apoyar los actos conclusivos de la etapa investigativa o preliminar del proceso y para fundar cualquier otra decisión de las que legalmente pueden dictarse antes de establecer el fallo definitivo…”.

Similar conceptualización realizan los autores MARIO DEL GIUDICE y LENIN DEL GIUDICE, quienes en su obra “La Investigación Penal, la Investigación Criminal y la Investigación Criminalística en el COPP”, sobre los elementos de convicción refieren lo0 siguiente:

“… Consideramos que los elementos de convicción son unos instrumentos que se desprenden del estudio y análisis de los medios de prueba físicos y testimoniales contentivos en la causa, que les permiten a las partes confrontadas a concebirse una idea, opinión o creencia de lo que pudo haber ocurrido en el hecho objeto del proceso. Asimismo le proporciona al M.P., los elementos necesarios para formalizar la imputación y la consecuente acusación del imputado…”.

Así las cosas, resulta evidente que entre el acto de investigación y los elementos de convicción no puede, como pretende la recurrente, establecerse una relación de identidad matemática, pues de un acto de investigación, pueden extraerse diferentes elementos de prueba, los cuales, al ser considerados por el Juzgador junto con la acreditación de los demás requisitos establecidos en los numerales 1 y 3 del artículo 236 del Código Orgánico Procesal Penal, hacen plenamente viable la imposición de la medida impuesta.

Debe igualmente señalarse, que la circunstancia señalada por la impugnante, no deslegitima la medida cautelar de privación judicial preventiva de libertad decretada; pues la existencia de pocos actos de investigación para el momento de la presentación, obviamente obedece a lo inicial en que se encuentra el proceso para el momento en que se celebra la audiencia de presentación, aunado al hecho que el encartado fue aprehendido en condiciones que efectivamente hacen presumir la comisión del delito imputado, pues como lo señaló la Jueza de Control, existen diversos elementos de convicción que comprometen su responsabilidad, máxime si se tiene en consideración que la investigación se encuentra en su fase inicial, y de la misma forma se le detuvo en uno de los supuestos de aprehensión en flagrancia previstos en el artículo 234 del texto adjetivo penal, por lo cual mal podrían desestimarse apriorísticamente los elementos de convicción que arrojan las actuaciones preliminares decretando una libertad plena o una medida cautelar sustitutiva a la privación judicial preventiva de libertad.

En tal sentido, a modo ilustrativo y sobre la base de lo denunciado por la recurrente, debe recordarse el contenido del artículo 236 del Código Orgánico Procesal Penal, norma ésta que establece la procedencia de la medida de privación judicial preventiva de libertad, resultando indefectible que se encuentren satisfechos sus requisitos, éste reza de la siguiente manera:

“Artículo 236.- Procedencia. El Juez de Control, a solicitud del Ministerio Público, podrá decretar la privación preventiva de la libertad del imputado siempre que se acredite la existencia de:

1. Un hecho punible que merezca pena privativa de libertad y cuya acción penal no se encuentre evidentemente prescrita;
2. Fundados elementos de convicción para estimar que el imputado ha sido autor o participe en la comisión de un hecho punible.
3. Una presunción razonable, por la apreciación de las circunstancias del caso particular, de peligro de fuga o de obstaculización en la búsqueda de la verdad respecto de un acto concreto de investigación…”

Ahora bien, el Tribunal A Quo, consideró que de la revisión de las actas, que conforman la causa penal sometida a su conocimiento, se encuentra acreditada la comisión de un hecho punible, habiéndose subsumido la conducta presuntamente desplegada por el encausado, en el supuesto de los artículos 277, 218 y 405 del Código Penal Venezolano, por encontrarse presuntamente incurso en la comisión de los delitos de DETENTACIÓN DE ARMA BLANCA, RESISTENCIA A LA AUTORIDAD y HOMICIDIO INTENCIONAL EN GRADO DE FRUSTRACIÓN, el último en una de las modalidades inacabadas de delito como lo es la frustración; además del examen de autos, se observa que es efectuada una descripción circunstanciada de los hechos imputados, la cual se encuentra estrechamente ligada a un conjunto de elementos de convicción, que conforme criterio del Tribunal de Control resultaron suficientes para estimar que el encartado, es autor o partícipe en la comisión del hecho al cual se hiciera referencia, los cuales consideró se desprenden de las actuaciones que acompañaron al escrito fiscal, siendo éstos: “…DENUCIA COMUN, de fecha 16 de Febrero de 2015, cursante al folio 06, interpuesta por la ciudadana SAIRA GARCIA RUIZ, por ante funcionarios adscritos al Instituto Autónomo de Policía Municipal, Centro de Coordinación Policial Ramón Benítez del Municipio Benítez del Estado Sucre, quien expuso; me encontraba en mi casa durmiendo y recibí una llamada donde me decían que mi sobrino Félix Abigail Lugo lo habían agredido muy feo y estaba hospitalizado en el Hospital de El Pilar, con la misma me fui al Hospital y verifique sobre mi sobrino, al verlo pude observar de que forma lo dejaron y cuando me le acerque me dijo que unos vecinos de Guariquen, entre ellos Ángel Medina a quien le dicen “Cara de Muerto” había comenzado el problema y le hicieron gallapa, donde lo golpearon y hasta lo cortaron con un cuchillo o una navaja dejándolo inconciente de tantos golpes que le dieron, el me dice que quien lo corto fue Santos Marcano alias “el peluo”, le lanzaron pedradas por el pecho que tiene un hematoma muy feo y esta escupiendo sangre, en estos momentos esta hospitalizado en el Hospital de El Pilar, mi sobrino es un pescador de buena conducta en la comunidad y nunca ha tenido problemas con nadie, según fue Ángel Medina que le busco problema rompiéndole la camisa… ACTA DE ENTRIVISTA, de fecha 16 de Febrero de 2015, cursante al folio 07 y su vto., rendida por el ciudadano FELIX ABIGAIL LUGO, por ante funcionarios adscritos al Instituto Autónomo de Policía Municipal, Centro de Coordinación Policial Ramón Benítez del Municipio Benítez del Estado Sucre, quien expuso ayer domingo de carnaval en horas de la madrugada me encontraba en la plaza Bolívar de Guariquen en compañía de un amigo de nombre Moisés apodado “Chaca”, quien vive en la misma comunidad, estábamos ingiriendo licor y conversando, habían otras personas divirtiéndose pero de repente viene un muchacho que se llama Ángel Medina alias Cara de Muerto y estaba un poco borracho y en eso se me acerca y me hala por la camisa rompiéndomela al yo reclamarle partió una botella se anís y me dice vamos a pelear me amenazaba con la botella pero después yo decidí irme de la plaza para evitar que ese muchacho me cortara y le dije a Moisés que me iba, cuando vengo por el camino tuve que correr porque al voltear me doy cuenta que venia “cara de muerto” con otras personas mas, venían detrás de mi pero a cierta distancia todos comenzaron a gritarme que me parara que me iban a matar cuando escuche eso comencé a correr para llegar rápido a mi casa pero me alcanzaron y Santos Marcano apodado “el peluo” se me vino encima y me corto con algo que no se si era un cuchillo o una navaja, yo le decía “peluo” no me cortes y seguía lanzándome y yo sentía cuando me cortaba y hay sangraba por el pecho, comencé a gritar desesperado y las demás personas me daban patadas y golpes por mi cuerpo nadie salio por mi porque no hay casas es un lugar solo, como pude me levante del suelo y trate de correr pero comenzaron a lanzarme piedras, Ángel Medina “Cara de Muerto” me pego una piedra en el pecho que me tumbo al suelo y en ese momento perdí el conocimiento que no recuerdo mas nada, cuando desperté venia montado en una ambulancia y me dijeron recluido en el Hospital de el Pilar, donde manifesté que avisaran a mi tía Saira García quien vive en la comunidad de Los Arroyos (…). REFERENCIA MEDICA, de fecha 14 de febrero de 2015, cursante en el folio 08, emanado por el Dr. Daniel pacheco, Ambulatorio Guariquen, de las lesiones sufrida del ciudadano Félix Abigail Lugo. ACTA POLICIAL, de fecha 16 de Febrero de 2015, cursante al folio 09 y su vto., suscrita funcionarios adscritos al Instituto Autónomo de Policía Municipal, Centro de Coordinación Policial Ramón Benítez del Municipio Benítez del Estado Sucre, mediante la cual dejan constancia; siendo las 5:00 horas de la mañana, encontrándome en labores inherentes al servicio, cuando se presento una ciudadana que dijo llamarse Saira García, quien manifestó que en horas de la madrugada de hoy domingo su sobrino Félix Abigail Lugo de 30 años de edad había sido agredido físicamente a palos, piedra y hasta con cuchillo y se encontraba hospitalizado en el Hospital de El Pilar, refiriendo a su vez que su sobrino le había dicho que quienes lo agredieron fueron Ángel Medina Cara de Muerto y Santos Marcano el Peluo, residenciados en la comunidad de Guariquen lugar donde ocurrieron los hechos, me traslade en compañía de varios funcionarios hasta el hospital de El Pilar a fin de verificar la salud del ciudadano Félix Abigail Lugo Victima en este caso de investigación, donde le medico de Guardia Daniel Pacheco, nos hizo entrega de Constancia Medica que indica su condición física, trasladándonos a la comunidad de Guariquen de la Parroquia Unión con el objetivo de ubicar y aprehender a los ciudadanos Ángel Medina apodado cara de muerto, y Santos Marcano apodado El Peluo, objeto de investigación; una vez en la comunidad de Guariquen preguntamos por los dos ciudadanos acusados y se nos fue señalado a Santos Marcano apodado el peluo, una vez identificado visualmente, el cual estaba sentado en la acera frente a una residencia, pero al observar la presencia policial emprendió la huida, tropezó y cayo al suelo, cuando logramos capturarlo se identifico como SANTOS MARCANO Y QUE LO LLAMAN EL PELUO al realizarle la inspección corporal se logro encontrar en el bolsillo delantero del lado izquierdo de su pantalón blue jean un arma blanca, de las siguientes características, cuchillo, de tamaño regular, con mango de madera color marrón de 2 cm de ancho y de 18.2 cm de largo, en ese momento el ciudadano manifestaba de forma agresiva y en voz alta “yo nada mas le di golpe ni lo corte, Ángel cara de muerto y otros mas le cayeron a golpes a Félix, vayan a buscarlos a ellos también” (…). CONSTANCIA MEDICA, emitida por el CDI, al paciente Santos Marcano Martínez. ACTA DE INSOPECCION TENCICA de fecha 16 de Febrero de 2015, cursante al folio 13, suscrita funcionarios adscritos al Instituto Autónomo de Policía Municipal, Centro de Coordinación Policial Ramón Benítez del Municipio Benítez del Estado Sucre, mediante la cual dejan constancia, se trata de un sitio de suceso abierto y de l cual no se recolectaron evidencias. REGISTRO DE CADENA DE CUSTODIA DE EVIDENCIAS FISICAS, de fecha 16 de Febrero de 2015, suscrita funcionarios adscritos al Instituto Autónomo de Policía Municipal, Centro de Coordinación Policial Ramón Benítez del Municipio Benítez del Estado Sucre, mediante la cual dejan constancia, la evidencia física colectada es un arma blanca denominada cuchillo, de tamaño regular, con mango de madera color marrón de 2 cm de ancho y de 18.2 cm de largo, folio 15 y su vto., ACTA DE INVESTIGACION PENAL, de fecha 16 de Febrero de 2015, suscrita funcionarios adscritos al Cuerpo de Investigaciones Científicas, Penales y Criminalísticas Sub Delegación Carúpano, quienes dejan constancia de haber recibido las actuaciones emanadas del Instituto Autónomo de Policía Municipal, Centro de Coordinación Policial Ramón Benítez del Municipio Benítez del Estado Sucre, así como del detenido. Asimismo informando que el ciudadano no presenta registro ni solicitudes, cursante al folio 16. RECONOCMIENTO LEGAL N° 058, de fecha 16 de Febrero de 2015, suscrita funcionarios adscritos al Cuerpo de Investigaciones Científicas, Penales y Criminalísticas Sub Delegación Carúpano, quienes dejan constancia, del reconocimiento practicado al a un instrumento cortante denominado comúnmente cuchillo. MEMORANDUM NRO. 9700-226-175 de fecha 16 de Febrero de 2015, suscrita funcionarios adscritos al Cuerpo de Investigaciones Científicas, Penales y Criminalísticas Sub Delegación Carúpano, quienes dejan constancia, que el ciudadano SANTOS MARCANO MARTINEZ no presenta registros ni solicitud alguna. Cursante l folio 17…”.

Llegado este punto resulta imperante para esta Instancia Superior puntualizar, en respuesta al cuestionamiento de la recurrente respecto de la calificación jurídica, que tal y como ha sido explanado en decisiones de esta Instancia, la precalificación que a los hechos se de en dicha audiencia, puede perfectamente ser modificada por el ente acusador al momento de ponerle fin a la fase de investigación, adecuando la conducta desarrollada por el imputado, en los tipos penales previamente calificados o en otro u otros previstos en la ley penal sustantiva, en caso de un acto conclusivo de acusación, pues solo la investigación culminada podrá arrojar mayor claridad en relación a la subsunción de la conducta en el tipo penal específico previsto en la ley sustantiva penal, así como el Juez en las oportunidades legales señaladas en el Código Orgánico Procesal Penal, podrá controlar dicha precalificación. Al respecto, la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en decisión número 856, de fecha siete (7) de junio de dos mil once (2011), con Ponencia del Magistrado ARCADIO DELGADO ROSALES, en relación a este punto, señaló lo siguiente:

“…En este sentido, debe destacarse que la calificación jurídica que acogió el Tribunal Segundo de Primera Instancia en funciones de Control, sobre los hechos que ocasionaron el inicio del proceso penal, no es definitiva. Dicha calificación jurídica, a juicio de esta Sala, corresponde al proceso de adecuación típica que hace el juez penal sobre los hechos que le son sometidos a su conocimiento y ello escapa, en principio, a la tutela del amparo constitucional, y puede ser desvirtuada dentro del proceso penal por la defensa técnica del accionante. De hecho, el Código Orgánico Procesal Penal, en su artículo 305, además de permitir al imputado solicitar al Ministerio Público, en la fase preparatoria del proceso, que se realicen una serie de diligencias para desvirtuar su responsabilidad penal de los hechos que se investigan, prevé que en la fase del juicio oral y público el acusado puede evacuar, una vez que han sido admitidos en su debida oportunidad aquellos medios de prueba que considere que lo beneficien, para que el Juez penal, a la hora de dictar sentencia definitiva, considere si la calificación jurídica establecida en el escrito de la acusación realmente se corresponde con la verdad. En este sentido, el artículo 350 eiusdem, también consagra la posibilidad de que el Tribunal en la fase intermedia pueda establecer una nueva calificación jurídica, la cual deberá ser advertida al imputado a los fines de que prepare su defensa…”

En ese orden de ideas, este Tribunal Colegiado concluye respecto de la calificación jurídica acordada en la fase incipiente, como lo es la fase preparatoria, específicamente el acto de presentación de detenido, que tanto la calificación jurídica acordada por el Ministerio Público, como la acordada por el Juez de Instancia, es una calificación jurídica provisional, la cual se perfeccionará en la presentación del acto conclusivo que le corresponda acordar a la Vindicta Pública, debiendo el Juez conocedor de la causa, en el acto de audiencia preliminar, determinar si se encuentra ajustada a derecho o no, a los fines de ser admitida, pues, es precisamente en la fase de investigación que circunstancias como las que alega la recurrente en su denuncia serán dilucidadas, es decir, luego que el Ministerio Público realice todas las actuaciones que considere pertinentes para el esclarecimiento de los hechos, con el fin último de obtener la verdad a través de las vías jurídicas y la aplicación del derecho.

Llevadas a cabo como fueren las anteriores consideraciones, y ante los alegatos relativos a la inexistencia de peligro de fuga o de obstaculización en la búsqueda de la verdad, debe puntualizarse que el primero de ellos, peligro de fuga, se determina a partir del análisis de un conjunto de circunstancias que pudieran tener lugar antes o durante el desarrollo del proceso penal y que se hallan relacionadas, entre otras, con el arraigo domiciliario, familiar y laboral del actor en la localidad del órgano judicial que lo procesa, aspectos que crean un juicio de convicción al Sentenciador respecto a la posibilidad de sujeción del actor al proceso. El segundo supuesto, el de la obstaculización del proceso, se halla vinculado a la injerencia del procesado en libertad ambulatoria respecto del resultado del proceso, pudiendo ello manifestarse con la influencia directa del actor en la alteración, ocultamiento o desaparición de los medios probatorios, en la conducta de las partes o peritos del caso que incida en el juzgador a efectos de un equívoco resultado del proceso, e incluso que de manera indirecta o externa el procesado en libertad pueda perturbar el resultado del proceso penal, aspectos de obstaculización del proceso que el juzgador debe apreciar en cada caso en concreto, ya que de contar indicios fundados de su concurrencia deberá ser merecedor de una especial motivación que la justifique.

La valoración de las circunstancias que conforme al Código Orgánico Procesal Penal, en sus artículos 237 y 238, constituyen extremos cuya acreditación permiten sostener la materialización tanto del peligro de fuga como del peligro de obstaculización, corresponde al Juez de Control, quien tiene la discrecionalidad para presumir si dichos peligros existen, en razón de las circunstancias y elementos presentados en autos, así lo asentó la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en sentencia de fecha quince (15) de mayo de dos mil uno (2001), identificada con el número 723, y cuyo Ponente es el Magistrado ANTONIO GARCÍA GARCÍA, a través de la cual se estableció:

“…es potestad exclusiva del juez determinar cuando existe la presunción razonable del peligro de fuga…se trata de una apreciación discrecional que dependerá en todo caso de la ponderación de las circunstancias del caso concreto en los autos…”

Es así como observa esta Alzada, en revisión de lo explanado por el Juzgado de mérito en lo relativo a los requisitos del artículo 236 del texto adjetivo penal, que se estimó la existencia por la apreciación de las circunstancias del caso particular, de una presunción razonable de peligro de fuga; resultando en consecuencia procedente para el Despacho Judicial actuante, decretar la privación judicial preventiva de libertad, en contra del referido imputado.

Así las cosas, es propicia la ocasión para citar el contenido de la Sentencia número 136, dictada en fecha seis (6) de febrero de dos mil siete (2007), por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, con ponencia del Magistrado PEDRO RONDÓN HAAZ, mediante la cual se analiza el contenido de los artículos 250 y 251 del Código Orgánico Procesal Penal, actualmente artículos 236 y 237, fallo que estableció lo siguiente:

“…se concluye que las medidas de coerción personal que sean decretadas dentro del proceso penal antes de la sentencia, son como su denominación inequívocamente lo indica, cautelares, esto es, dirigidas a “prevenir, adoptar precauciones, precaver…lo cual significa que dichas medidas no constituyen un pronunciamiento extemporáneo por anticipado, de culpabilidad. Las mismas constituyen legítimas excepciones al postulado del juicio en libertad y están meramente dirigidas al aseguramiento de la comparecencia del imputado a los actos de su proceso y con ello a que se haga efectiva la garantía fundamental de un juicio dentro de un plazo razonable sin dilaciones indebidas…

La sala Advierte que como desarrollo del artículo 44 de la Constitución, el artículo 243 del Código Orgánico Procesal Penal establece que “toda persona a quien se le impute participación en un hecho punible permanecerá en libertad durante el proceso, salvo las excepciones establecidas en este Código…

Ahora bien, el mismo legislador procesal penal estableció unas presunciones de peligro de fuga (artículo 251) y de obstaculización para la averiguación de la verdad (artículo 252), como elementos de convicción de la necesidad de decreto judicial de la excepcional medida cautelar de privación de libertad personal. Es pertinente la advertencia de que tales supuestos fueron acogidos no solo por el legislador patrio, sino, por el internacional, tal como por ejemplo lo establece el artículo 58 del Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional…”

Como puede apreciarse del contenido de la decisión recurrida, la Juzgadora consideró presentes los tres numerales del artículo 236 del Código Orgánico Procesal Penal, evaluando para ello, los elementos de convicción aportados por el Ministerio Público –ya citados- y la presunción de peligro de fuga por la pena que pudiera llegar a imponerse; configurándose a criterio de la recurrida lo dispuesto en los numerales 2 y 3 y parágrafo primero del artículo 237 ejusdem y en su artículo 238 numerales 1 y 2, observándose que tales dispositivos establecen lo siguiente:

“Artículo 237.- Peligro de fuga. Para decidir acerca del peligro de fuga se tendrá en cuenta, especialmente, las siguientes circunstancias:
(OMISSIS)
2.- La pena que podría llegarse a imponer en el caso.
3.- La magnitud del daño causado.
(OMISSIS)
Parágrafo Primero: Se presume el peligro de fuga en casos de hechos punibles con penas privativas de libertad, cuyo término máximo sea igual o superior a diez años…”

“Artículo 238.- Peligro de obstaculización. Para decidir acerca del peligro de obstaculización pata averiguar la verdad se tendrá en cuenta, especialmente, la grave sospecha de que el imputado o imputada:
1.- Destruirá, modificará, ocultará o falsificará elementos de convicción.
2.- Influirá para que coimputados o coimputadas, testigos, víctimas, expertos o expertas, informen falsamente o se comporten de manera desleal o reticente, o inducirán a otros u otras a realizar esos comportamientos, poniendo en peligro la investigación, la verdad de los hechos y la realización de la justicia. ”

Se infiere, igualmente, de la sentencia recurrida, que la Jueza consideró pertinente decretar privación de libertad en contra del ciudadano SANTOS MARCANO MARTÍNEZ, en atención a lo previsto en el artículo 236 del Código Orgánico Procesal Penal, declarando improcedente la solicitud de una medida de coerción menos gravosa que la privación judicial preventiva de libertad, planteada por la Defensa Pública.

Así las cosas, quienes aquí deciden convienen en acotar, que si bien es cierto de acuerdo a nuestro sistema de juzgamiento penal, la libertad constituye la regla, no menos cierto resulta que dicha regla contempla una excepción, la cual deviene de la necesidad del aseguramiento de los imputados o acusados, -según el caso-, de quedar sujetos al proceso penal, cuando como en el presente caso, existan fundados elementos en su contra que comprometan por una parte su participación en la comisión de un delito, y de otra de su voluntad de no someterse a la persecución penal. En este orden, de ideas, el más alto Tribunal de la República en Sala Constitucional, mediante decisión número 715, de fecha dieciocho (18) de abril de dos mil siete (2007), con Ponencia del Magistrado JESÚS EDUARDO CABRERA ROMERO, que reitera el criterio expuesto en la decisión número 2608, de fecha veinticinco (25) de septiembre de dos mil tres (2003), con Ponencia de la Magistrada CARMEN ZULETA DE MERCHÁN, precisó:

“... Ahora bien, el principio del estado de libertad deviene de la inviolabilidad del derecho a la libertad personal. De allí, que toda persona a quien se le impute la participación en un hecho punible tiene derecho a permanecer en libertad durante el proceso, excepto por las razones determinadas por la ley y apreciadas por el juez en cada caso…”
Asimismo tampoco pueden afectar el principio de afirmación de libertad cuando en casos como en el sub examine la medida privativa de libertad ha sido impuesta como una medida de carácter excepcional que ha cumplido con todos los requisitos de ley. Al respecto, ha señalado la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en decisión identificada con el número 1998, de fecha veintidós (22) de noviembre de dos mil seis (2006), con Ponencia del Magistrado FRANCISCO CARRASQUERO LÓPEZ, lo siguiente:

“… La protección de los derechos del imputado a la libertad y a ser tratado como inocente mientras no se establezca de manera plena su culpabilidad, tampoco puede significar el absoluto abandono de los mecanismos cautelares destinados a garantizar los objetivos del proceso…”.

Fijados los preliminares anteriores, y en relación a la denuncia realizada por el recurrente atinente al gravamen irreparable ocasionado al imputado, con ocasión del decreto de privación judicial preventiva de libertad; debe este Tribunal Colegiado efectuar consideraciones especiales en lo relativo a los fallos judiciales que causen gravamen irreparable.

La “ratio legis” de la norma prevista en el artículo 439 numeral 5 del Código Orgánico Procesal Penal, establece como propósito fundamental, una vez comprobada la violación, la subsanación y reestablecimiento inmediato de la situación jurídica quebrantada que ocasiona grave perjuicio con carácter de irreparabilidad a una de las partes inmersas en proceso penal, a quien afecte la decisión judicial.

Por otra parte tenemos, que la expresión “gravamen irreparable” es definida en Enciclopedia Jurídica Opus (Ediciones Libra, Tomo IV), como aquel que es imposible de reparar en el curso de la instancia en el que se ha producido; no existiendo en nuestro ordenamiento jurídico, una definición expresa o un criterio orientador que nos defina claramente lo que se entiende por “gravamen irreparable”, no obstante, dicho término debe ser entendido sobre la base del prejuicio o prejuzgamiento que hace el Juez, es decir, en base a los efectos inmediatos que conlleva la decisión, en este caso el auto de que se trate y dejando claramente establecido que el concepto de “gravamen irreparable”, debe ser concebido independientemente de la consecuencia final, como el gravamen actual e irreparable que cause a la parte que recurre.

Sobre la figura, la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en Sentencia número 2299, dictada en fecha veintiuno (21) de agosto de dos mil tres (2003), con ponencia del Magistrado JESÚS EDUARDO CABRERA ROMERO, dejó sentado el criterio siguiente:

“… Precisa la Sala, que toda decisión dictada en el proceso puede adoptar fuerza de interlocutoria, aún cuando no sea fruto de una incidencia sustanciada, ya que la misma siempre debe ser fundada y por ende puede causar gravamen irreparable, una vez que sus efectos son insusceptibles de subsanarse o enmendarse en el curso de éste…”

Puntualizado lo anterior, se afirma que en el sistema venezolano el Juez es quien tiene el deber de analizar si ciertamente el daño alegado, se puede calificar como “gravamen irreparable” una vez que el recurrente haya alegado y demostrado tales agravios en su apelación, debiendo igualmente demostrar el por qué considera que es irreparable.

Con base en lo antes explanado, esta Alzada estima que el alegato defensivo supone la negación absoluta de los avances que en materia penitenciaria se han logrado, como producto del proceso de humanización en el cual participan todos los integrantes del sistema de administración de justicia, debiendo resaltarse que el resultado dañoso al que hace referencia la impugnante, no es probado en forma alguna por ésta.

Con base en todo lo expuesto, no existen dudas para esta Corte de Apelaciones que la recurrida se encuentra ajustada a derecho de acuerdo a lo antes expresado por esta Alzada, cumpliendo con lo establecido en el artículo 157 del Código Orgánico Procesal Penal, ya que la decisión impugnada se encuentra debidamente fundada, respetando los principios y garantías constitucionales, y procesales; en consecuencia no le asiste la razón a la recurrente, por lo que se debe declarar SIN LUGAR el Recurso interpuesto y CONFIRMAR la decisión recurrida, en todas y cada una de sus partes. Y ASÍ SE DECIDE.

DECISIÓN

Con fundamento en los razonamientos expuestos, esta Corte de Apelaciones del Circuito Judicial Penal del Estado Sucre, Administrando Justicia en nombre de la República Bolivariana de Venezuela y por Autoridad de la Ley, Declara: PRIMERO: SIN LUGAR el Recurso de Apelación interpuesto por la interpuesto por la Abogada JENNY APONTE VIÑOLES, en su carácter de Defensora Pública Sexta Auxiliar en Materia Penal Ordinario del Circuito Judicial Penal del Estado Sucre – Extensión Carúpano, defensora del ciudadano SANTOS MARCANO MARTÍNEZ, imputado de autos, e INDOCUMENTADO, contra la decisión de fecha diecisiete (17) de febrero de dos mil quince (2015), dictada por el Tribunal Cuarto de Primera Instancia en lo Penal, Estadal y Municipal en Funciones de Control del Circuito Judicial Penal del Estado Sucre – Extensión Carúpano, mediante la cual se decretó Medida de Privación Judicial Preventiva de Libertad en contra del mismo, por hallarse presuntamente incurso en la comisión de los delitos de DETENTACIÓN DE ARMA BLANCA, RESISTENCIA A LA AUTORIDAD y HOMICIDIO INTENCIONAL EN GRADO DE FRUSTRACIÓN, previstos y sancionados en los artículos 277, 218 y 405 en relación con el 80, todos del Código Penal Venezolano, en perjuicio del ESTADO VENEZOLANO y del ciudadano FÉLIX ABIGAIL LUGO. SEGUNDO: se CONFIRMA la Sentencia Recurrida.

Publíquese, regístrese y remítase en su oportunidad al Tribunal que corresponda, AL CUAL SE COMISIONA SUFICIENTEMENTE PARA QUE NOTIFIQUE A LAS PARTES DE LA PRESENTE DECISIÓN.

La Jueza Superior Presidenta

Abg. MARITZA ESPINOZA BAPTISTA

La Jueza Superior

Abg. CECILIA YASELLI FIGUEREDO

La Jueza Superior (Ponente)

Abg. CARMEN SUSANA ALCALÁ

El Secretario

Abg. LUIS BELLORÍN MATA

Seguidamente se dio cumplimiento a lo ordenado en la decisión que antecede.

El Secretario

Abg. LUIS BELLORÍN MATA