TSJ Regiones - Decisión

REPUBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA

PODER JUDICIAL
Tribunal Penal Cuarto de Control - Cumaná
Cumaná, 30 de Agosto de 2012
202º y 153º

ASUNTO PRINCIPAL : RP01-P-2011-003916
ASUNTO : RP01-P-2011-003916

SOBRESEIMIENTO
E IMPOSICION DE MEDIDA DE SEGURIDAD

Es recibido en este despacho formal escrito de Sobreseimiento presentado por la Fiscalía Décima Primera del Ministerio Público, en el que solicita se decrete el sobreseimiento de la causa en relación al ciudadano FREDDY JOSE RONDON BASTARDO, en razón de considerar que su conducta no es típica, de conformidad con lo dispuesto en el numeral 2° del Artículo 318 del Código Orgánico Procesal Penal, y adicionalmente plantea que de conformidad con el artículo 130 de la Ley Orgánica de Drogas se le imponga a dicho ciudadano de la obligación de presentarse ante una institución pública o centro de desintoxicación, tratamiento, rehabilitación y readaptación social hasta que se practiquen los exámenes médicos psiquiátricos, psicológicos y sociales al consumidor.

Plantea el representante fiscal que, en fecha 08/09/2011 fue puesto a su disposición, por parte de funcionarios adscritos al Instituto Autónomo de Policía del Estado Sucre, el ciudadano FREDDY JOSE RONDON BASTARDO, por estar presuntamente incurso en la comisión de uno de los delitos previstos en la Ley Orgánica de Drogas, dándose inicio a averiguación penal y solicitando por ante el Tribunal de Control, la imposición de Medida Cautelar Sustitutiva, la cual le fuere acordada en fecha 09/09/2011.

Precisa el Ministerio Público en su escrito que según consta en autos, acta de Investigación Penal inserta al folio 02, suscrita por funcionarios adscritos al IAPES, dejan constancia que en fecha 07/09/2011, siendo aproximadamente las 8:45 de la noche, cuando se encontraban realizando recorrido y patrullaje preventivo por la urbanización Brasil, específicamente cerca del mercal, cuando avistaron a un ciudadano que portaba un pantalón tipo jeans de color negro, un sweter de color azul con rayas de color negro, el cual al percatarse de la comisión policial opto por sacar dentro de un bolso de color negro y rayas de color blanco, el cual portaba encima, una bolsa de color verde arrojándola a poca distancia del mismo, los funcionarios al notar su cambio de actitud de manera nerviosa procedieron a darle la voz de alto, y este acato dicho pedimento, posteriormente los funcionarios se identificaron y le realizaron la advertencia de ley, y le exigieron que mostrara cualquier arma blanca o de fuego que portara entre su vestimenta o adherida a su cuerpo, así mismo los funcionarios actuantes solicitaron la colaboración a una persona que se encontraba en las adyacencias del lugar para que fungiera como testigo presencial de la revisión, la cual fue identificada previamente como GREGORIO JOSE GUARDIA RODRIGUEZ, posteriormente procedieron a realizar la revisión corporal no lográndose incautar algún objeto o sustancia de interés criminalístico adherido a su cuerpo, luego los funcionarios recogieron lo que el ciudadano arrojó al suelo, se percataron que era una bolsa de material sintético de color verde, sin anudar, la cual contenía en su interior la cantidad de nueve (9) envoltorios pequeños, tipo cebollitas, de material sintético tres (3) de color blanco y seis (6) de color gris, anudados en su parte superior con hilo de color azul, contentivos en su interior de residuos de semilla y restos vegetales de la presunta droga denominada marihuana, motivo por el cual los funcionarios procedieron a detenerlo de conformidad con lo establecido en el artículo 125 del COPP, trasladándolo hasta el comando de la Policía del Estado Sucre, junto al testigo presencial para que rindiera la respectiva entrevista; el ciudadano detenido una vez que se encontraba en la comandaría de la Policía del Estado Sucre, quedo identificado como FREDDY JOSE RONDON BASTARDO; detalla como elementos de convicción recabados en la investigación: Acta Policial de fecha 08/09/2011 suscrito por funcionarios adscritos al IAPES, donde dejan constancia de la detención del precitado imputado, así como de la incautación de las sustancias ya referidas; Al folio 03 cursa acta de entrevista formulada por el ciudadano GREGORY JOSÉ GUARDIA RODRIGUEZ, quien narra las circunstancias de modo, tiempo y lugar como sucedieron los hechos. Al folio 06 cursa Acta de Aseguramiento de Droga, suscrita por funcionarios adscritos al IAPES, en la cual dejan constancia de la sustancia incautada en el procedimiento realizado al ciudadano FREDDY JOSE RONDON BASTARDO, la cual presentaba las siguientes características: seis envoltorios de material sintético de color gris y tres envoltorios de material sintético de color blanco, contentivos en su interior de residuos de semillas y restos vegetales de la presunta droga denominada MARIHUANA. Al folio 16 cursa Acta de Verificación de Sustancia, Toma de Alícuota y entrega de evidencia n° 9700-162-0341-11 practicada por funcionarios adscrito al Cuerpo de Investigaciones Científicas Penales y Criminalisticas, donde dejan constancia que la sustancia incautada arrojaron positivo para las dogas denominadas MARIHUANA con un peso neto de ONCE GRAMOS CON SEISCIENTOS MILIGRAMOS (11g con 600mg). Al folio 43 cursa resultas de Experticia Botánica n° 9700-162-T-0341-11 practicada por el experto Yojaira Sánchez adscritos al Laboratorio de toxicología Forense de esta ciudad, a la sustancia incautada, en al cual se llegó a la conclusión de que se trata de la droga denominada MARIHUANA con un peso neto de ONCE GRAMOS CON SEISCIENTOS MILIGRAMOS (11g con 600mg), y al folio 44 resultado de Experticia Toxicologica in Vivo n° 9700-162-T-01008-11 practicada por las expertas Yojaira Sánchez y José Márquez, adscritos al Laboratorio de toxicología Forense, a una muestra de sangre y orina correspondiente al imputado FREDDY JOSE RONDON BASTARDO, la cual arrojó un resultado POSITIVO A LA MARIHUANA; ahora bien conforme a los resultados de estas pruebas científicas, estima quien, dado que en la exposición de motivos de la Ley especial que regula esta materia se observa que, en ella se establece que el consumidor no es un delincuente, es considerado como un enfermo de a pie, que está en situación de peligro y es sometido a este procedimiento en función del resguardo y tutela de estos ciudadanos; destaca también que a nivel doctrinario se ha aseverado que el consumo de drogas no es considerado delictivo, si delincuente al consumidor por el solo hecho del consumo de las sustancias prohibidas, sino que por el contrario, debe se sostiene que el consumidor debe ser tratado como un “enfermo” a los efectos de darle el tratamiento adecuado y readaptarlo a la sociedad mediante prescripción legislativa de medidas de tratamiento y rehabilitación.

Apunta el Ministerio Público actuante que, el consumo de Sustancias Estupefacientes y Psicotrópicas, por si sola no generan un tipo penal, lo que trae como consecuencia que esta conducta no esté tipificada en nuestra legislación como delito, de allí que estima que en atención al principio de legalidad establecido en los artículos 49 numeral 6 concatenado con el artículo 1 del Código Penal, considera ajustado solicitar el sobreseimiento de la causa de conformidad con lo establecido en el artículo 318 numeral 2 del Código Orgánico Procesal Penal, al concluir que el hecho no es típico.

CONSIDERACIONES PREVIAS
De conformidad con las actas procesales, estima quien sentencia que estamos en presencia de una causa en la que conforme a lo dispuesto en el artículo 323 del Código Orgánico Procesal Penal, puede decidirse con prescindencia de la Audiencia Oral, ya que el motivo invocado por la representación fiscal en su solicitud ha sido el planteamiento de que “el hecho denunciado no es típico”, señalamiento o causal ésta que estima quien decide, no amerita debate alguno para comprobarlo porque resulta ser, en criterio de quien decide, una cuestión o argumento de derecho, que tiene sustento del contenido de las propias actas procesales, que recogen el modo, tiempo y lugar de la ocurrencia del hecho y demás actuaciones realizadas en la causa, las cuales dan cuenta por si misma del hecho acaecido, y su posible inclusión o no en un tipo penal, lo que en considera este Juzgador, puede decidirse sin la celebración de la audiencia oral que prevé la norma citada, amparada en la salvedad que la misma disposición establece, quedando a salvo el derecho de las partes de interponer sus recursos correspondiente en relación a la decisión a emitirse.- Así se decide.-

DE LOS HECHOS INVESTIGADOS Y DEL DERECHO APLICABLE
Plantea el representante fiscal como sustentó de sus petitorios, el que el hecho constitutivo de la averiguación aperturaza, resultó no ser típico; por lo que, ante tal aseveración de inicio estima este Tribunal pertinente puntualizar algunos aspectos, entre ellos, que la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela establece en su artículo 49 numeral 6° “Ninguna persona podrá ser sancionada por actos u omisiones que no fueren previstos como delitos, faltas o infracciones en leyes penales preexistentes”, tal principio Constitucional es desarrollado en nuestro Código Penal en su artículo 1 que dispone: “Nadie podrá ser castigado por un hecho que no estuviere expresamente previsto como punible por la ley, ni con penas que ella no hubiere establecido previamente …” contenido tal postulado en el gran principio de legalidad en el Derecho Penal “Nullum crimen, nulla pena, sine lege”. Es así que el carácter penal de un hecho le está atribuido por norma legal expresa, de allí que el Dr. Alberto Arteaga Sánchez, en su obra “Derecho Penal Venezolano” bajo una noción formal, define el delito como “… el hecho previsto expresamente como punible por la ley … esto es, como el hecho que la ley prohíbe con la amenaza de una pena”.- Ha de acotarse además, que con tales disposiciones, se pretende la protección de intereses fundamentales de la sociedad, que garantizan el equilibrio social que se ve afectado o en riesgo ante el hecho humano, contrario a sus reglas o valores colectivamente acordados, y que se pretenden salvaguardar.-

Cabe argumentar además que, el hecho acaecido en el mundo material o real, debe subsumirse íntegramente en los supuestos contenidos en el tipo para poder atribuirle la consecuencia jurídica que el Legislador ha establecido para el mismo, es decir, para aplicarle la pena o sanción correspondiente.-

Ahora bien, puntualizado lo anterior, al entrar al estudio del caso de autos, se evidencia de autos, según el acta de fecha suscrita por funcionarios adscritos al IAPES, dejan constancia que en fecha 07-09-2011, siendo aproximadamente las 8:45 de la noche, cuando se encontraban realizando recorrido y patrullaje preventivo por la urbanización Brasil, específicamente cerca del mercal, cuando avistaron a un ciudadano que portaba un pantalón tipo jeans de color negro, un sweter de color azul con rayas de color negro, el cual al percatarse de la comisión policial opto por sacar dentro de un bolso de color negro y rayas de color blanco, el cual portaba encima, una bolsa de color verde arrojándola a poca distancia del mismo, los funcionarios al notar su cambio de actitud de manera nerviosa procedieron a darle la voz de alto, y este acato dicho pedimento, posteriormente los funcionarios se identificaron y le realizaron la advertencia de ley, y le exigieron que mostrara cualquier arma blanca o de fuego que portara entre su vestimenta o adherida a su cuerpo, así mismo los funcionarios actuantes solicitaron la colaboración a una persona que se encontraba en las adyacencias del lugar para que fungiera como testigo presencial de la revisión, la cual fue identificada previamente como GREGORIO JOSE GUARDIA RODRIGUEZ, posteriormente procedieron a realizar la revisión corporal no lográndose incautar algún objeto o sustancia de interés criminalístico adherido a su cuerpo, luego los funcionarios recogieron lo que el ciudadano arrojó al suelo, se percataron que era una bolsa de material sintético de color verde, sin anudar, la cual contenía en su interior la cantidad de nueve (9) envoltorios pequeños, tipo cebollitas, de material sintético tres (3) de color blanco y seis (6) de color gris, anudados en su parte superior con hilo de color azul, contentivos en su interior de residuos de semilla y restos vegetales de la presunta droga denominada marihuana, motivo por el cual los funcionarios procedieron a detenerlo de conformidad con lo establecido en el artículo 125 del COPP, trasladándolo hasta el comando de la Policía del Estado Sucre, junto al testigo presencial para que rindiera la respectiva entrevista; el ciudadano detenido una vez que se encontraba en la comandaría de la Policía del Estado Sucre, quedo identificado como FREDDY JOSE RONDON, y como elementos de convicción recabados en la investigación: Acta Policial de fecha 08/09/2011 suscrito por funcionarios adscritos al IAPES, donde dejan constancia de la detención del precitado imputado, así como de la incautación de las sustancias ya referidas; Al folio 03 cursa acta de entrevista formulada por el ciudadano GREGORY JOSÉ GUARDIA RODRIGUEZ, quien narra las circunstancias de modo, tiempo y lugar como sucedieron los hechos. Al folio 06 cursa Acta de Aseguramiento de Droga, suscrita por funcionarios adscritos al IAPES, en la cual dejan constancia de la sustancia incautada en el procedimiento realizado al ciudadano FREDDY JOSE RONDON BASTARDO, la cual presentaba las siguientes características: seis envoltorios de material sintético de color gris y tres envoltorios de material sintético de color blanco, contentivos en su interior de residuos de semillas y restos vegetales de la presunta droga denominada marihuana. Al folio 09, Registro de Cadena de Custodia y Evidencia Física, realizada sobre un (1) bolso de color negro con rayas de color blanco elaborado en tela de material sintético dentro del mismo un envoltorio de regular tamaño de material sintético de color verde, el cual contenía en su interior la cantidad de nueve (9) envoltorios pequeños, tipo cebollitas, de material sintético tres (3) de color blanco y seis (6) de color gris, aunados en su parte superior con hilo de color azul, contentivos en su interior de residuos de semillas y restos vegetales de la presunta droga denominada Marihuana. Al folio 10 cursa acta de investigación penal suscrita por funcionarios adscritos al CICPC donde dejan constancia del procedimiento policial efectuado. Al folio 16 cursa Acta de Verificación de Sustancia, Toma de Alícuota y entrega de evidencia n° 9700-162-0341-11 practicada por funcionarios adscrito al Cuerpo de Investigaciones Científicas Penales y Criminalisticas, donde dejan constancia que la sustancia incautada arrojaron positivo para las dogas denominadas MARIHUANA con un peso neto de ONCE GRAMOS CON SEISCIENTOS MILIGRAMOS (11g con 600mg). Al folio 19 cursa Acta de Entrevista realizada al adolescente GREGORI JOSE GUARDIA RODRIGUEZ, quien funge como testigo presencial del procedimiento efectuado por los funcionarios policiales, quien narra las circunstancias de modo, tiempo y lugar como sucedieron los hechos. Cursa a los folios 24 al 29 resultas de lo debatido en audiencia oral de presentación en la que una vez colocado a disposición de este Juzgado al imputado de autos, el Tribunal acordó con lugar la solicitud de Medida Cautelar requerida por el Ministerio Público. Al folio 43 cursa resultas de Experticia Botánica n° 9700-162-T-0341-11 practicada por el experto Yojaira Sánchez adscritos al Laboratorio de toxicología Forense de esta ciudad, a la sustancia incautada, en al cual se llegó a la conclusión de que se trata de la droga denominada MARIHUANA con un peso neto de ONCE GRAMOS CON SEISCIENTOS MILIGRAMOS (11g con 600mg), y al folio 44 resultado de Experticia Toxicologica in Vivo n° 9700-162-T-01008-11 practicada por las expertas Yojaira Sánchez y José Márquez, adscritos al Laboratorio de toxicología Forense, a una muestra de sangre y orina correspondiente al imputado FREDDY JOSE RONDON BASTARDO, la cual arrojó un resultado POSITIVO A LA MARIHUANA.-

Conforme lo antes detallado se observa que en principio la situación puesta de manifiesto en autos, era subsumible en el aludido tipo penal que le fuera imputado al ciudadano FREDDY JOSE RONDON BASTARDO, y aun cuando el ciudadano detenido no se declaró consumidor de Sustancias Ilícitas, ni expreso que la cantidad incautada en el procedimiento fuera suya para su consumo, las resultas de la evaluación toxicologica en vivo le atribuyen condición de consumidor de las Sustancias Ilícita MARIHUANA, misma especie de la sustancia incautada en el procedimiento y que en aquel momento condujo a imputarle la presunta comisión de uno de los delitos contemplado en la Ley Orgánica de Drogas, ello unido al quantum de la misma, que según experticia Química que le fuera practicada arrojaron un peso neto de ONCE GRAMOS CON SEISCIENTOS MILIGRAMOS (11g con 600mg) y aun cuando no se ha establecido su dosis personal, y con ello el tipo de consumidor que es, ha inferido el titular de la acción penal, a criterio de este órgano jurisdiccional, fundadamente, que la porción incautada lo era para su consumo; previendo el artículo 141 de la Ley Orgánica de Drogas, que en los supuestos que se acredite tal condición de consumidor, deberá el Ministerio Público solicitar la libertad de dicho ciudadano ante el juez, imponiéndosele la obligación de presentarse ante un centro de rehabilitación especializado en tratamiento de drogas, hasta que se le practiquen los exámenes médicos, psiquiátricos, psicológicos y sociales; destacando la norma que una vez comprobada la condición de consumidor, el mismo será sometido al tratamiento obligatorio que recomienden los especialistas y al programa de reinserción social, debiendo éste ser base del informe que presentará el Despacho fiscal a los efectos de poder decidir la medida de seguridad aplicable.

Ahora bien, tal como lo asevera el representante fiscal en su escrito de solicitud, ciertamente dentro del catalogo de tipos penales contenidos en la Ley Orgánica de Drogas, la cual regula esta materia, observamos un capítulo referido a delitos comunes, en el que regulando específicamente lo referente a tenencia ilícita de Sustancias Estupefacientes o Psicotrópicas, contempla en su artículo 153, que si ello es con fines distintos a las actividades lícitas previstas en ese mismo cuerpo normativo o al consumo personal, haciendo remisión en este último supuesto al artículo 131 de la misma Ley, donde se detallan los sujetos que quedaran sometidos a Medidas de Seguridad Social y en el que encontramos a la figura de los consumidores, condición que al concurrir con los supuestos ya antes detallados, arrebata el carácter punible al hecho, lo que conduce concluir que no se penaliza tal posesión si está sujeta a consumo, según cada caso y claro está, supeditada desde luego, a la cantidad de sustancia hallada, según su especie, por lo que en atención a la particular información que arrojan los autos, este Tribunal estima procedente la solicitud fiscal de Sobreseimiento y la sujeción obligatoria por parte del ciudadano FREDDY JOSE RONDON BASTARDO, a un Centro de rehabilitación en materia de drogas, en este caso, temporalmente ante la Unidad de Tratamiento y Atención al Fármaco Dependiente (UTAF), hasta tanto se le practiquen los exámenes médicos, psiquiátricas, psicológicos y sociales, cuyas resultas deberán ser entregadas al Ministerio Público para la presentación ante este Tribunal del informe conforme al cual se decidirá sobre la Medida de Seguridad aplicable, debiendo ser acordado todo ello en la dispositiva del presente fallo.

DECISION
En virtud de todo lo antes expuesto, este TRIBUNAL DE PRIMERA INSTANCIA EN FUNCIONES CUARTO DE CONTROL DEL CIRCUITO JUDICIAL PENAL DEL ESTADO SUCRE, ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE DE LA REPÚBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA Y POR AUTORIDAD DE LA LEY, presentada como ha sido la solicitud Fiscal por parte de la Fiscalia Undécima del Ministerio Público, el Tribunal pasa hacer el siguiente pronunciamiento: PRIMERO: Se acuerda CON LUGAR, la solicitud planteada por el Ministerio Publico y en consecuencia, de conformidad con lo establecido en el artículo 318 numeral 2° del Código Orgánico Procesal Penal, se DECRETA EL SOBRESEIMIENTO DE LA PRESENTE CAUSA iniciada en contra del ciudadano FREDDY JOSE RONDÓN BASTARDO, venezolano, de 21 años de edad, nacido en fecha 08-11-1989, de profesión u oficio Obrero, hijo de Gustavo Rondón y Milagros Josefina Bastardo, residenciado en la urbanización Brasil, Sector 02, Calle 11, Vda. 12, Casa Nº 05, Cumaná; ello en virtud de estimar que el hecho no es típico. SEGUNDO: En atención a las resultas del examen toxicológico practicado al ciudadano FREDDY JOSE RONDON BASTARDO, cursante al folio 44, que arrojó resultado positivo para la sustancia incautada, infiriéndose de ello fundadamente su condición de consumidor, por lo que conforme las previsiones del artículo 141 de la Ley Orgánica de Drogas y la sujeción obligatoria por parte del ciudadano FREDDY JOSE RONDON BASTARDO, ante un centro de rehabilitación en materia de drogas, en este caso, temporalmente ante la Unidad Técnica de Atención al Fármaco Dependiente (UTAF), hasta tanto se le practiquen los exámenes médicos, psiquiátricas, psicológicos y sociales, cuyas resultas deberán ser entregadas al Ministerio Público para la presentación ante este Tribunal del informe conforme al cual se decidirá sobre la Medida de Seguridad aplicable.- TERCERO: A los efectos de imponer al ciudadano de lo ordenado en el particular Segundo de esta dispositiva, se acuerda convocar Audiencia Oral de imposición, siendo fijada para el día 14/09/2012 a las 2:00 p.m.- Notifíquese a las partes.- Cúmplase.
LA JUEZA CUARTA DE CONTROL LA SECRETARIA

ABG. FRANCYS RIVERO ABG. GEOMAR CABRERA